冀華論壇 Video
Video 冀華論壇
聞案說法丨騰訊"逗鵝冤"保全錯誤,老干媽該如何絕地反擊尋求賠償?
日期: 2020-07-07

「案情簡介」


騰訊和老干媽廣告費糾紛案這兩天霸屏熱搜,成為廣大吃瓜群眾熱議的話題。


案件起因是騰訊公司以老干媽未履行支付廣告費的義務為由,一紙訴狀將老干媽起訴至深圳南山區人民法院,并保全了老干媽名下1624萬元銀行存款。正當吃瓜群眾熱議素有'南山必勝客'之稱的騰訊法務部再立功勛時,老干媽一紙從未和騰訊開展過任何商業合作的聲明讓案件出現反轉,隨即貴陽市公安局發布《警方通報》,查明系三名犯罪嫌疑人偽造老干媽印章和騰訊公司簽署合同,并對三名犯罪嫌疑人予以刑事拘留。


通報一出,吃瓜群眾紛紛驚掉了下巴:鮮嘗敗績的'南山必勝客'竟然被騙了,騰訊官方也在B站發文自嘲'今天中午的辣椒醬突然不香了'。那么如果事實的脈絡和警方通報一致,騰訊的保全是否存在錯誤?老干媽一方又該通過何種法律途徑尋求救濟和賠償呢?


「律師說法」?警方通報發布后,騰訊繼續保全存在錯誤


聞案說法丨騰訊


警方通報后,騰訊繼續保全是否符合法律規定的“申請有錯誤”的范圍,如果一旦認定為保全錯誤,騰訊將面臨老干媽的索賠。?


《民事訴訟法》第105條規定'申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因保全所造成的損失',但對于申請人申請保全在何種情形下會認定為保全錯誤,法律沒有明確的規定。從最高院公報案例中,我們能看到法院在司法實踐中對申請錯誤的態度:涉及財產保全的,對“申請有錯誤”的判斷要考慮申請人申請保全時的主觀過錯,適用過錯責任原則。?


《最高人民法院公報》2014年第3期,李正輝與柴國生因財產損害賠償糾紛再審案,最高人民法院認為:申請保全是當事人的訴訟權利,但如果權利行使不當,造成他人財產損失的,應當予以賠償。......,財產保全制度的設立目的是為了保護當事人的合法權益和保證將來人民法院生效的裁判文書得以執行。僅以法院生效判決支持的訴訟請求額少于保全財產數額來判斷柴國生保全錯誤,與民事訴訟法規定的保全制度不符。?


《最高人民法院公報》2018年第9期,......《中華人民共和國侵權責任法》第六條和第七條規定,侵權行為以過錯責任為原則,無過錯責任必須要有法律依據,但《中華人民共和國侵權責任法》所規定的無過錯責任中并不包含申請保全錯誤損害賠償責任。綜上,申請保全錯誤,須以申請人主觀存在過錯為要件,不能僅以申請人的訴訟請求未得到支持為充分條件。?


結合最高院在司法實踐中的認定和本案已經公開的案情,在貴陽警方發布通報之前, 騰訊公司一直誤認為商業合作的協議是老干媽公司簽訂,因此騰訊公司在申請財產保全時主觀上不存在過意或者重大過失,即使老干媽公司因騰訊公司申請的保全措施而遭受損失,只要騰訊公司在得知真相后及時向法院申請解除對老干媽財產的凍結,騰訊公司不需要承擔賠償責任。?


在貴陽警方發布公告之后,騰訊公司對事情的真相進行了了解,老干媽公司不是適格的保全被申請人,此時如果騰訊公司在無其他新證據的情況下,繼續對老干媽公司的現金進行凍結,則其后續的保全行為主觀上就應認定為惡意,是錯誤的,對此給老干媽公司造成的損失,騰訊公司需要承擔賠償責任。?


老干媽可以通過保全復議和訴訟進行救濟和賠償?


對于騰訊的錯誤財產保全,老干媽又該如何進行救濟和賠償呢??


首先,老干媽可以先對保全裁定申請復議。如果復議結果未支持老干媽的請求,那么老干媽可以再提起訴訟,就騰訊保全錯誤給老干媽造成的損失訴求賠償。


根據《民事訴訟法》108條和《民事訴訟法解釋》171條的規定,老干媽認為騰訊的財產保全程序存在錯誤,可以在收到保全裁定后5日內,向作出保全裁定的法院提起保全復議,申請對騰訊的錯誤保全進行撤銷。本案作出保全裁定的是深圳市南山區人民法院,法院收到老干媽不服騰訊財產保全的復議申請10日內,應當及時進行審查,保全裁定正確的,通知駁回老干媽的申請,保全裁定不當的,作出新的裁定變更或者撤銷原裁定。


如果老干媽的復議申請被法院駁回,老干媽還可以以保全錯誤提起訴訟進行索賠,《民事訴訟法》第105條規定中明確說明了'申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因保全所造成的損失'。就本案來看,本案三名嫌疑人偽造老干媽印章的犯罪行為尚處于偵查階段,司法機關對三名嫌疑人的犯罪行為認定尚沒有最終結論,一旦案件審判完畢,三名犯罪嫌疑人犯罪事實被認定,老干媽與騰訊的廣告糾紛沒有關系,那么老干媽可以據此向人民法院提起訴訟,要求騰訊公司承擔損害賠償責任。?


1、關于起訴的管轄法院?


針對訴訟保全錯誤提起訴訟請求賠償的管轄法院,相關法律和司法解釋沒有明確的規定,按照一般侵權糾紛管轄法院應該是侵權行為地和被告所在地,但侵權行為地和被告所在地法院往往并非受理訴訟或者采取保全措施的法院,甚至會出現法院級別上的差異,不利于案件的審理。檢索相關案例可以看到,法院在審理因保全錯誤提取的損害賠償訴訟時,一般認定由受理起訴的法院或者采取保全措施的法院來管轄,因為這些法院對案件的情況或者保全的財產狀況非常了解,能夠便于當事人進行訴訟,及時化解矛盾。?


山東省高級人民法院在(2016)魯民轄終391號中認為,該案系因申請訴中財產保全損害責任糾紛。鑒于該訴中財產保全案件已由原審法院受理起訴并采取保全措施,為便于當事人訴訟,有利于便捷高效地處理糾紛,.....,原審法院作為受理山東華億鋁業有限公司起訴及采取保全措施的法院管轄該案并無不當。?


遼寧省高級人民法院在(2016)遼民轄終字第2號中認為,訴前保全錯誤賠償案件由受理起訴的人民法院或者采取保全措施的人民法院管轄,訴中保全錯誤賠償案件也應由受理起訴并采取保全措施的人民法院管轄。?


在本案中,老干媽可以向深圳市南山區人民法院提起損害賠償的訴請,要求騰訊公司就保全錯誤造成的損失進行賠償。?


2、關于損失數額的認定?


在因保全錯誤提起損害賠償訴訟的案件中,損失的證明是一個難點。


首先,老干媽作為原告,必須舉證其損失客觀存在,本案保全凍結的是現金,這個損失主要有兩個方面,一個是因為資金凍結,老干媽為維持經營資金需要,從其他機構借款,由此支出的資金成本;另一個是因為凍結的是老干媽用于經營的資金,老干媽無法及時從其他機構借款,因資金欠缺導致經營上的損失,這個的計算和認定會比較復雜。?


其次,損失與保全行為之間存在因果關系且老干媽不存在故意擴大損失的情況。因果關系是認定侵權損失的基本,老干媽必須舉證證明因騰訊的保全行為,導致老干媽不能使用或者處分保全的財產并產生損失,且該損失在合理限度內。本案中,如老干媽訴稱因騰訊保全其1624萬現金,導致老干媽不得不對外借款,維持經營,在此,老干媽不僅要舉證證明其對外借款的情況,還需證明其對外借款的必要性、合理性和利息,這對老干媽來講會比較難,2019年老干媽營收突破50個億,從財報看起來,騰訊保全的1624萬元對老干媽影響似乎并不大。老干媽如無法證明,法院一般會按照銀行同期貸款利率來認定老干媽的損失,這無疑大大降低了騰訊保全錯誤所付出的成本,也無法達到濫用保全的警示懲罰的作用。?


結語?


就本案現在的走向來看,騰訊和老干媽兩方沒有贏者。


貴州警方通報對三明犯罪嫌疑人進行刑事拘留,說明已經初查認定存在犯罪行為,據此騰訊公司不應繼續在社交媒體上裝傻賣萌,應當主動解除保全,積極與老干媽進行溝通協商,爭取老干媽的諒解,并共同配合警方對三名犯罪嫌疑人進行追償,這才是解決當前危機的優選之道。


如果騰訊一意孤行,老干媽的法務也將有了對'南山必勝客'一戰成名的機會,騰訊的辣椒醬不香的時間也會越來越長。


推薦視頻 / Video More
發布時間: 2020 - 07 - 20
點擊次數: 0
「案情簡介」省會的陳女士攤上事兒了,她經常投喂的一只流浪狗咬傷了小區里的居民王先生。她到底該不該賠償王先生的損失呢?經常投喂的流浪狗咬傷他人陳女士是名愛狗人士,她在家里養了兩只小狗。其所居住的小區地理位置較偏,又是新小區,經常有流浪狗在小區出沒。陳女士遛狗時,一只體形較大的流浪狗經常跟著她。陳女士覺得流浪狗可憐,就在遛狗時給流浪狗投喂食物。時間久了,流浪狗只要看到她,就跟著她在小區來回跑動。今年5月,陳女士又在小區遛狗,流浪狗立即跟了上去。這時小區里的王先生經過,流浪狗突然撲上去,將王先生腿部咬傷,然后迅速跑走。王先生趕緊去醫院注射了疫苗,花費2000余元。王先生認為,流浪狗長期在小區游蕩將其咬傷,很大一部分原因是陳女士經常投喂所致。他找到陳女士,要求其賠償損失。陳女士覺得很冤枉,流浪狗咬傷人,怎么能讓她來賠償呢?因為王先生不依不饒,陳女士遂給報社打來電話咨詢,她經常投喂的流浪狗咬傷他人,她需要承擔賠償責任嗎?記者為此咨詢了河北冀華律師事務所律師趙文靜?!嘎蓭熣f法」本期點評:河北冀華律師事務所 趙文靜經常投喂人要承擔部分賠償責任趙律師認為,王先生有權要求陳女士承擔部分賠償責任,而非全部賠償責任?!吨腥A人民共和國侵權責任法》第七十八條規定:“飼養的動物造成他人損害的,動物飼養人或者管理人應當承擔侵權責任,但有證據證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的,可以不承擔或者減輕責任”。第...
發布時間: 2020 - 07 - 16
點擊次數: 0
「案情簡介」房主將房屋租給了租戶,結果租戶在使用中由于衛生間污水管道堵塞,造成污水外溢直接漏到樓下,導致樓下鄰居的天花板和部分家具被泡。樓下鄰居應該找誰來賠償呢?「律師說法」本期點評:河北冀華律師事務所 劉聰本案中,王先生的天花板及部分家具被泡,原因可能有以下三種:第一,因租戶自身對租賃房屋衛生間內設施使用、操作不當造成溢水;第二,因租賃房屋使用久遠造成污水管道防水材料自然老化而導致污水外漏;第三,五樓房主或裝修工人隨意扔垃圾導致主管道堵塞最終造成王先生家受損。根據《侵權責任法》第六條:“行為人因過錯侵害他人民事權益,應當承擔侵權責任。根據法律規定推定行為人有過錯,行為人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任?!甭蓭熃Y合案情及相關規定作出以下分析:因第一種原因致王先生財產受損,過錯在于租戶,此時租戶與王先生形成了財產損害的侵權法律關系,理應由租戶來賠償相關損失;因第二種原因致王先生財產受損,應由房主承擔相關損失;因第三種原因致王先生財產受損,若王先生想追究五樓業主的責任,建議其先準備相關證據,否則可能要承擔敗訴的法律后果。律師提醒,如果房屋內屬于公共部分的連接管道出現問題,共用水管道屬于公共設施,由物業公司進行維護保養,如果本案存在物業公司工作不到位或者存在疏忽大意的情形導致共用管道堵塞得不到及時發現、清理致漏水發生損失,則物業也存在一定的過錯,需承擔一定的責任。此外,據《侵權責...
發布時間: 2020 - 07 - 14
點擊次數: 0
「案情簡介」再婚家庭,男方因為犯罪被判刑,其未成年女兒的撫養權應該歸誰?再婚的妻子對繼女有撫養義務嗎?近日,省會的胡女士就遇到了這樣的事情。胡女士告訴記者,她與陳先生于2015年5月結婚。因為陳先生曾經有段婚姻,離婚時其取得了未成年女兒小寧(化名)的撫養權,所以她與陳先生結婚后,小寧便與他們生活在一起。因為結婚前了解不是很多,幾年來,胡女士與陳先生之間有了不少矛盾,小寧跟胡女士的關系也很緊張。2019年12月底,陳先生因為犯罪被法院判刑。胡女士說,陳先生被判刑后,小寧還是跟她住在一起,但其已到青春期,十分叛逆,兩人相處更是水火不容。她向小寧提出,把其送到奶奶家或者親生母親那里,可小寧就是不去。胡女士問,她準備與陳先生離婚,陳先生被判刑以后,小寧的撫養權應該歸誰?作為繼母的她,有贍養小寧的義務嗎? 記者為此咨詢了河北冀華律師事務所律師霍帥祥?!嘎蓭熣f法」本期點評:河北冀華律師事務所 霍帥祥霍律師認為,丈夫服刑期間,胡女士對受其撫養教育的小寧有撫養義務,但其離婚后且不愿繼續撫養的,小寧應當由其生母撫養?!痘橐龇ā返诙邨l規定,繼父或繼母和受其撫養教育的繼子女間的權利和義務,適用本法對父母子女關系的有關規定。本案中,胡女士與陳先生結婚后,未成年的小寧與他們共同生活,胡女士與小寧之間已經形成了撫養教育關系,產生了父母與子女間的權利義務,但并不解除小寧與其生母間的權利義務關系。陳...
發布時間: 2020 - 07 - 13
點擊次數: 0
一、法律分析房屋租賃是日常生產生活中常見的法律行為,與我們息息相關。出租人將其所有的房屋出租給承租人,雙方形成房屋租賃合同關系,在房屋租賃合同到期后,承租人有義務騰退房屋。拒不騰退的,出租人有權要求承租人騰退房屋并支付拖延期間的租金。二、解決方法1.通過私力途徑解決(1)與承租人溝通協商,通知承租人限期搬離在《房屋租賃合同》到期后,承租人已經不享有對該房屋的合法使用權,不能繼續占有該房屋,理應騰退房屋。此時承租人不騰退房屋應有一定的理由,出租人可與承租人溝通,聽取承租人不騰退房屋的理由,出于人道主義,也可做出適當的讓步。(2)委托律師向承租人發出律師函律師函是律師接受客戶的委托就有關事實或法律問題進行披露、評價,進而提出要求以達到一定效果而制作、發送的專業法律文書。當承租人收到律師函后,對于當前面臨的法律風險有全面的了解,有助于承租人主動騰退房屋。(3)自行的強制搬離該途徑有一定的法律風險,包括對于承租人物品的處置、是否侵犯承租人的隱私權等,但并非不可為。在實踐中,出租人可以找公證處更換門鎖,搬離物品。這里要注意的是:一定要全程錄音錄像,并對承租人的物品登記在冊,在公證處辦理提存手續并及時告知租戶取走。2.尋求公權力途徑解決(1)到所在轄區派出所報警一般情況下,出租人帶上房產證、房屋租賃合同等可以充分證明租賃合同到期的證據材料,并攜帶其身份證到轄區派出所報案。轄區民警可以通知承租人...
微信公眾號
地址:河北省石家莊市橋西區石銅路11號冀華律師樓
郵箱:[email protected]
法律咨詢:0311-85288005
招聘咨詢:0311-68071262
傳真:0311-85288018
郵編:050091
傳真:+86 0755-2788 8009
Copyright ?2017 - 2022 河北冀華律師事務所
犀牛云提供企業云服務
网络暴利黑色赚钱项