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Video 聞案說法
近日,邯鄲市臨漳縣的一位客戶咨詢,開發商的商品房建筑邊界超過了其土地證上的邊界半米左右,侵犯了自己的宅基地應該怎么維權,劉智杰拆遷律師團隊的段朋君律師給出如下思路。首先要明確這是一起不動產侵權糾紛。在我國鄉村,村民對于宅基地的一磚一墻的得失十分重視,甚至為此大打出手,釀成悲劇。若通過訴訟來解決糾紛,一般侵權案件的成立需要有侵權行為,損失事實,因果關系,主觀過錯四個要件。原告的損失需要有宅基地的權屬證明來支撐,因為我國部分村集體對于宅基地的權屬認定不明確,有的村民沒有宅基地使用證,或者宅基地使用證上四至界限模糊,不能很好的保障村集體和村民的合法權益。根據《土地管理法》相關規定,“在土地所有權和使用權爭議,由當事人協商解決;協商不成的,由人民政府處理。單位之間的爭議,由縣級以上人民政府處理;個人之間、個人與單位之間的爭議,由鄉級人民政府或者縣級以上人民政府處理。當事人對有關人民政府的處理決定不服的,可以自接到處理決定通知之日起三十日內,向人民法院起訴。在土地所有權和使用權爭議解決前,任何一方不得改變土地利用現狀?!彼詫τ谠搯栴}應考慮從如下幾個層次遞進解決:一、協商解決。首先可以根據《政府信息公開條例》申請公開相關建設規劃,或根據《建筑施工安全檢查標準JGJ59-2011》相關規定施工現場應當有的施工現場總平面圖,可以得知建設用地的衛星經緯度界限。在可測量的范圍內多占用村集體土地或者村...
更新時間: 2020 - 06 - 29
「案情簡介」婚紗照因疫情沒拍成,咋辦? 小張和小李是一對年輕的情侶,本打算在2020年春結婚。2019年12月,他們在逛街的時候發現一家影樓在搞優惠活動,當日交3000元就可獲得一次價值5000元的婚紗照拍攝機會。聽影樓工作人員介紹后,他們覺得比較合適,就交了3000元,約定春節假期拍攝。2020年春節期間,受疫情影響,小張和小李的婚紗照就沒有拍成?,F在,一對年輕人打電話給這家影樓,希望能退費。影樓表示,按照影樓的規定,對參加優惠活動的項目,是不予退費的??梢缘纫咔榻Y束后,再選時間為小張和小李拍攝。而小張說,一方面,兩人的婚禮延期了,另一方面,因工作有變,目前已經在老家聯系了工作,兩人就要回老家就業了,再回來拍照有點不方便。雙方未達成一致意見。小張和小李想咨詢一下,按照法律規定,這種情況下影樓是否應該退費。記者就此咨詢了河北冀華律師事務所的王芮律師?!嘎蓭熣f法」本期點評:河北冀華律師事務所 王芮平常情況下如未拍照,能否退費?王芮律師認為,消費者權益保護法第五十三條規定:經營者以預收款方式提供商品或者服務的,應當按照約定提供。未按照約定提供的,應當按照消費者的要求履行約定或者退回預付款;并應當承擔預付款的利息、消費者必須支付的合理費用。本案中,影樓系以預收款方式提供拍攝服務,如果未按照約定提供服務,作為消費者的小張、小李有權要求退回預付款。也就是說,是否退款,并不以是否“參...
更新時間: 2020 - 06 - 28
股票質押式回購交易發生違約事件時,如質押股票被司法凍結,融出方將無法通過交易系統及時進行平倉處置,融出方采取訴訟等司法途徑進行違約處置的,因處置時間長,程序復雜,往往到達拍賣處置股票的節點時,股票的價值已經大幅度下跌,融出方損失慘重。 為了解決這一問題,最高人民法院、在《關于在執行工作中進一步強化善意文明執行理念的意見》(以下簡稱“善意執行意見”)中從嚴禁超標凍結、可售性凍結、已質押股票凍結等三個方面對上市公司股票的司法凍結進行了規范,從制度上解決了融出方在質押股票被凍結后無法及時平倉的難題,恢復了上市公司股票容易變現、方便執行的特性。本文將通過解讀善意執行意見中關于股票凍結問題的新規定,為融出方質押股票被凍結時如何快速平倉減少損失提出新的思路。        嚴禁超標凍結善意執行意見明確了人民法院凍結股票的范圍和價格。在范圍上,凍結股票以其價值足以清償生效法律文書的債權為限;在股票價格上,股票價值以凍結前一個交易日收盤價為基準,一般在不超過20%的幅度內合理確定。在善意執行意見出臺之前,《中國證券監督管理委員會凍結、查封實施辦法》中規定:凍結證券,其金額應當以凍結實施日前一交易日收市后的市值計算。但各地法院在凍結上市公司股票時,對于股票價格和凍結數額的認定標準認識不一。例如,處理股票凍結業務經驗豐富的廣東省深圳市中院曾出臺《關于強...
更新時間: 2020 - 06 - 24
「案情簡介」江紅(化名)家住某縣農村。1983年搞聯產承包責任制,其分得責任田1.3畝,當時父親是戶主,責任田記在父親名下。父親去世后,江紅包括其姐姐的責任田都由哥哥耕種。江紅長大后出嫁,到婆家未分得責任田,后來生育兩個子女,責任田卻一直只有丈夫一個人的,一家人吃飯都成問題。好在夫妻二人勤勞能干,通過做生意,一家人的日子也還過得去。今年,江紅娘家所在的村莊搞開發,江紅的責任田將被占用,每畝要給18萬元的補償。此時,江紅的哥哥去世,其責任田由哥哥的兒子小江耕種。江紅覺得自己生活不易,責任田本來就是自己的,遂找到侄子小江商量,稱占地補償款自己也想要一部分,以補貼家用。侄子一口回絕,稱責任田已經確權到自己名下,占地補償款誰都拿不走。江紅找到村委會,村委會稱這是家務事,要其與侄子協商。江紅找到一位律師,這位律師稱,江紅若想要回責任田,就必須讓村委會出具責任田是江紅的且現在由小江耕種的證明。江紅找到村委會,村委會稱這樣的證明他們不給出。因為現在村里搞開發,許多外嫁女都來要責任田,他們一律不管。 江紅稱,當時在搞責任田確權時,村委會并未通知她與姐姐,就直接把兩個人的責任田登記在其侄子小江名下。她給報社打來電話咨詢,她該如何要回責任田?在土地確權時,村委會并未通知其與姐姐,就將責任田登記在侄子名下,村委會這樣做合法嗎?記者為此咨詢了河北冀華律師事務所律師楊昭龍?!嘎蓭熣f法」本期點評:河...
更新時間: 2020 - 06 - 23
2020年3月1日起,《房屋建筑和市政基礎設施項目工程總承包管理辦法》(簡稱《管理辦法》)開始施行?!豆芾磙k法》第十條規定,“工程總承包單位應當同時具有與工程規模相適應的工程設計資質和施工資質,或者由具有相應資質的設計單位和施工單位組成聯合體”。因為雙資質要求的限制,設計單位和施工單位組成聯合體開展工程總承包業務將成為一種常態。這種模式下,設計單位和施工單位所簽訂的聯合體協議,對于雙方來說都至關重要。筆者在文中將列舉聯合體協議應審慎關注的主要風險點,供各方簽訂聯合體協議時參考。一、聯合體成員之間的分工在聯合體協議中,應當約定由哪方作為聯合體牽頭方,哪方作為聯合體成員方,牽頭方及成員方的具體分工是什么?!豆芾磙k法》第十條規定,“設計單位和施工單位組成聯合體的,應當根據項目的特點和復雜程度,合理確定牽頭單位,并在聯合體協議中明確聯合體成員單位的責任和權利”。以免在履約過程中雙方權責不清,影響項目的具體開展。例如設計單位除完成設計工作外,是否還需要承擔部分項目管理職能等。二、關于向發包方承擔連帶責任的問題《招標投標法》第三十一條規定,“聯合體中標的,聯合體各方應當共同與招標人簽訂合同,就中標項目向招標人承擔連帶責任”?!豆芾磙k法》第十條規定,“聯合體各方應當共同與建設單位簽訂工程總承包合同,就工程總承包項目承擔連帶責任”。雖然在聯合體協議中約定了各方的分工,但這并不意味著可以完全免除聯合...
更新時間: 2020 - 06 - 15
「案情簡介」2019年3月,行唐縣的丁某跟隨當地的包工頭李某到石家莊市從事建筑安裝工作。李某不具備建筑安裝施工資質,只是掛靠在某建筑安裝公司,為該公司組織工人進行施工,有時也以某建筑安裝公司的名義承攬一些小工程。與其他工人一樣,丁某等人雖然名義上是某建筑安裝公司的工人,但實質上只是掛靠在該公司名下,某建筑安裝公司未與丁某等人簽訂勞動合同。他們的工資全部是每月按出工的天數計算,到月底由包工頭李某發放。今年1月初,丁某在施工中不慎從7米多高的腳手架上摔了下來,造成左小腿粉碎性骨折、腰椎骨折、多處軟組織挫傷,至今仍在醫院治療。事故發生后,他被工友緊急送往醫院救治,包工頭李某到醫院為他辦理了住院手續并交了3萬元手術及治療費。之后,李某又到醫院看望他兩次,但沒再給他支付后續的醫療費。新冠肺炎疫情發生后,他給李某打電話,李某說,現在都在停工,自己已沒有能力為他支付醫療費。丁某提出讓李某與某建筑安裝公司聯系,李某回答說:“我們只是掛靠在某建筑安裝公司,公司不可能給出醫療費。你還是自己想辦法吧?!倍∧硟纱问中g及治療的花費已經近10萬元,后面不知道還要花多少錢。根據醫生的判斷,他將來極有可能會落下殘疾,不能再干重體力活。萬般無奈之下,丁某給報社打來電話咨詢,李某和某建筑安裝公司該不該為他支付醫療費用,他能否申請工傷認定?記者為此咨詢了河北冀華律師事務所律師樊廣浩?!嘎蓭熣f法」本期點評:河北冀華律師事...
更新時間: 2020 - 06 - 09
公司運營實踐中,部分公司可能遇到在認繳制情況下公司急需運營資金需要股東注資,但部分股東以期限未到等理由不配合不出資的情形,也可能會遇到股東實際已變更但未及時辦理相關變更手續、股東失聯、股東間關系破裂怠于履行權責等妨礙公司經營運作情形。公司日常運轉時前述問題可能暫不爆發矛盾,但在公司出現重大盈利或重大虧損時可能引爆矛盾導致公司無法正常運轉。在沒有法定事由情況下想把股東除名是非常困難的,即使有法定事由,相關程序繁瑣,無法正確履行程序也很難踢走股東。石家莊某電子科技有限公司就出現了前述問題。該公司注冊資本為認繳制并無有效財產,其股東談妥重大投資項目即將落地急需巨額資金注入,但公司章程規定的認繳出資期限截止日設置在十五年之后。正常情況下,公司股東達成一致即可進行注資推動項目落實,但因該公司其中一名股東為掛名股東,其從未參與公司經營管理,也未實際向公司進行任何投資,不僅如此其對外背負巨額債務長期失聯,其他股東無法與其協商一致。該股東的存在給公司正常運轉設置了巨大障礙,其他股東貿然注資可能引發更大糾紛。因此在落實項目前急需一勞永逸的解決該股東問題。該公司根據他人建議,擬定以定向減資方式對該股東除名。但在行政審批局辦理該業務時被告知,定向減資導致股權變動,在被除名股東未明確表示同意情況下無法律依據支持無法辦理。以非減資方式進行股東除名的,相關法律并未規定股東除名程序且沒有股東除名流程,無法正常辦...
更新時間: 2020 - 06 - 08
非法轉讓、倒賣土地使用權案經常與職務犯罪相牽連,因此其辦案主體或案件來源往往較為特殊,當遇到這種情況時,對此類案件進行無罪辯護往往會有較大難度。但與此同時,純粹從辯護空間的角度看,一方面,由于本罪屬于“經濟類犯罪”,主要發生在市場經濟行為之中,因此,在個案的罪與非罪的界線上往往不是非常明確;另一方面,由于此類罪名并非高發罪名且涉及到刑法與土地管理方面法規的交叉,所以辦案機關在此方面的知識結構容易出現短板,這也往往為辯護提供了空間。下面本人結合辦理此案過程中的一點經驗體會,建議可以從以下幾個方面探索辯護空間:一、從本罪構成中的“非法性”的角度來看,并非任何違法、違規的土地使用權轉讓行為都構成本罪。根據全國人民代表大會常務委員會《關于第二百二十八條、第三百四十二條、第四百一十條的解釋》中關于“刑法第二百二十八條、第三百四十二條、第四百一十條規定的“違反土地管理法規”是指違反土地管理法、森林法、草原法等法律以及有關行政法規中關于土地管理的規定”的規定可知,違反部門規章中關于土地管理規定的行為可以評價為一般性的違法違規問題,而不宜以本罪評價。而現實中,辦案機關容易忽視該立法解釋,認為只要行為人的行為存在違規之處,就符合本罪的“非法性”的構成,因此辯護人從此方面尋找辯護空間,容易得到辦案人的認同。二、從本罪評價的行為內容來看,行為人在土地使用權的取得、使用等方面存在違反“土地管理法規”的行為...
更新時間: 2020 - 06 - 04
【中文摘要】在涉及融資擔保業務保證金的執行異議案件,甚至銀行主張實現質權的案件審理中,由于各地各級法院審判業務對審理對象和法律適用研究認識的不足,審判標準出現不確定性,給銀行帶來普遍風險,又制約了相應業務的開展。本文將系統論述融資擔保業務中保證金質押模式法律特征的特殊性,及其在此特殊性下銀行質權的認定標準和認定方法,亦期望最高院對該業務模式下質押協議的成立、保證金賬戶資金性質的區分、銀行質權的認定,以審判紀要或司法解釋的形式,作出系統、明確的規定,以統一認識,形成共識?!局形年P鍵詞】融資擔保業務;融資性擔保機構;銀行;授信;保證金;執行異議;質押協議;法律特征;審判標準近十年來,為解決中小微企業融資難題,以政策、規章和條例的要求、鼓勵為背景,銀行業金融機構普遍與融資擔保機構合作開展融資擔保授信業務。其中,融資擔保機構繳存于銀行的保證金,是用來作為銀行授信的質押擔保的。而長期以來,對于融資擔保機構保證金質權成立的司法認定標準不統一,出現諸多相矛盾的判例,導致銀行質權實現的不確定性風險。最高人民法院2015年曾公布一個2015年54號指導性判例,但因其效力、影響力不及于司法解釋或審判紀要,或因各保全或執行法院對自己主辦案件特殊保護而抵觸適用,其指導性受到影響。鑒于審判標準的不確定性帶來銀行業普遍風險,又關系到整個銀行業和融資擔保機構融資擔保業務的規范發展,雖早有諸多專家學者或律師撰文討...
更新時間: 2020 - 06 - 01
互負債務的民事主體之間債務抵銷制度,由于原有法律規定太過籠統等原因,留下了爭議空間,導致了認識和實踐的混亂。民法典草案涉及抵銷權的條款表明,草案對法定抵銷權制度進行了重構和完善,如:1、重構了抵銷權行使條件:不再要求“雙方互負到期債務”(見《合同法》第九十九條);只要對方欠自己的債務到期,就可以行使抵銷權以抵銷自己欠對方的債務,而不論欠對方債務是否到期(草案第五百六十八條)。2、增加保證人抗辯權條款:保證人享有債務人對債權人抵銷權范圍內抗辯權,在此范圍內可拒絕承擔保證責任(草案第七百零二條)。3、增加了債務轉移情形下原債務人抵銷權不轉移的規定:新債務人不得行使原債務人對債權人的抵銷權(草案第五百五十三條),等等。但是草案仍存在如下缺失:1、對廣為爭議的抵銷權中主動債權是否存在時效限制,未予明確。2、債權轉讓情形下,仍沿用舊制,規定債務人可向債權受讓人主張原對債權讓與人抵銷權,筆者認為不合法理和現實要求,應予修改。民法典立法,應盡量彌補原立法缺失,不留遺憾。一、明確抵消權中主動債權不適用訴訟時效制度,解決認識和實踐上的混亂《合同法》關于法定抵銷權的行使需滿足兩個要件,并未對債權時效作出要求:1、全部到期;2、同類同品。但實踐中諸多論者認為抵銷權行使需滿足三個要件:1、全部到期;2、同類同品;3、用以抵銷的債權不過時效。這就導致了認識爭議和實踐的混亂。抵銷權屬于單方意思表示即可成立的“...
更新時間: 2020 - 05 - 25
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